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舒　锐：须保障非计划离婚者的计划生育权

//www.auribault.com 2015-08-11 来源：光明网

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　　四川资中40岁的凌女士今年2月与毛先生结婚，4 月发现自己怀孕了。凌女士说丈夫疑心重，总是怀疑孩子不是他的，而且还经常酒后打骂她。6月16日，法院出具民事调解书，同意双方解除婚姻关系。之后，凌女士到当地计生部门办理准生证，被告知“离婚不符合办理准生证条件”。（华西都市报8月10日）

　　在实体法上，凌女士能否获得准生证，取得于两个因素。一是该胎儿是否属于婚生子女。二是该胎儿是否具备超生情况。一般认为，“婚生子女”并不仅指在婚姻存续期间分娩的子女，还包括婚姻关系受胎所生的子女。不少国家的法律对此作出了直接推定，在婚姻关系中受胎的，母之夫即为子女之父。

　　德国民法典规定，子女出生前的181日至302日为受胎期；夫妻在受胎期同居者，所生子女为婚生子女。法国民法典规定结婚达180日以上所生的子女，婚姻终止后300日以内所生的子女，均为婚生子女。我国婚姻法虽然并未对“婚生子女”给出明确概念。但出于维护社会公序良俗的考量，司法实践中，如果双方在妻子怀孕后离婚了，若是没有其他相反证据，也要推定前夫即是孩子的生父。凌女士腹中的胎儿显然需要被推定为其与前夫毛先生的婚生子女。

　　凌女士属于第二次离婚，在第一次婚姻中生有一女，但她第二次婚姻的丈夫毛先生属于初婚。根据《四川省人口与计划生育条例》，因离婚再婚的，再婚前一方只有一个子女，另一方无子女的，可以申请再生育一个子女。可见，双方符合计划生育的法定条件。

　　即使毛先生认为孩子不是他的，但目前也未有相反证据证明这个孩子并未其亲生。孩子出生后，他有权利申请亲子鉴定。如果鉴定结果表明，确非生父，他有权拒绝承担孩子父亲的所有义务，甚至还有权诉至法院要求一定数量的精神损害赔偿，并要求计生部门将所占用己方合法生育名额清空，重新认定为他在婚姻期间无子女。

　　如果事态发展到上述境地，当地计生部门也将根据《四川省人口与计划生育条例》对于“有配偶者与他人生育子女”的相关规定，依法对凌女士征收加倍的社会抚养费。可以说，如果孩子确实并非毛先生亲生，凌女士则将承担严格的法律责任，自食苦果。然而，目前情况下，虽然凌女士的离婚属于“计划外”，但其腹中胎儿却属于“计划内”，所有不给凌女士办理准生证的理由，在法律上都站不住脚。当地计生部门作出“男女两方复婚后再办理准生证”的建议更是无理取闹。

　　还须指出，凌女士着急办理准生证的重要原因在于，当下不少医院在建档时，必须产妇提供准生证，不少地方没有准生证拒绝为孩子上户口。事实上，这些做法都有悖法理与人情。是否具备准生证本与医院是否提供生育服务无关，户口只是公安机关对居民进行管理的一种证明材料，和准生证也是相互独立的法律证明，并不能各相挂钩。

　　实际上，透过这起事件，我们不仅要呼吁保障非计划离婚者的计划生育权，扫清公民法定生育权利依法落地的制度性障碍与非法干扰，我们更要呼吁，即便对于违法生育者，对于那些依法不能办理合法准生证的父母，也须在法律规定的范围内进行惩罚，而不能法外施罚，不能让各种负面影响于法无据、野蛮生长、肆意蔓延。

编辑：曹茂竹